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妨害性自主............性侵害、強姦罪、強暴罪即是常聽見的強制性交罪

妨礙性自主-----                    調解委員 陳正吉 整理

有感於妨害性自主案件層出不窮，且樣態越趨多元，過去就單一法條討論與修正已不合乎民眾期待與社會需求，必須重新回頭進行刑法妨害性自主罪章全部條文，重新調整架構與內容，將「yes means yes-積極同意」概念帶入法條中，取代過去的「no means no」模式，讓性自主概念能更為落實。

「積極同意模式」，意味著，行為人必須先以語言或積極行為表達希望有性行為的意願，並且確認對方有接收到這樣的訊息，並且以語言或是積極的身體動作回應性邀約，也就是「被害人有說好才算同意」（only yes means yes），在此情況下性行為才是合法的合意性行為。

反之，如果行為人連問都沒有問，或者是被害人於性行為之前並未給予言語同意，或以積極的身體動作回應對方的性邀約，即便是沉默或是不做任何反應，行為人在此情況下依然對此人進行性行為，這樣就會構成性侵害犯罪。

壹、何謂妨害性自主

所謂妨害性自主，就是指「違背被害人的意思，或對於無抗拒力之人或不知抗拒之人，或利用有一定權勢之關係機會，或施以詐術等」，對被害人為性交或猥褻者，其情形分別如下：

一、以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法，違背被害人的意思，使其不能抗拒，達到性交或猥褻的目的。如果以這些方法對被害人為性交，就觸犯了「強制性交罪」（刑法第221條，可以處三年以上，十年以下有期徒刑）；如果以這種方法對被害人猥褻，就觸犯了「強制猥褻罪」（刑法第224條，可處六個月以上，五年以下有期徒刑）。

二、利用被害人心神喪失、精神耗弱、身心障礙或其他相類似情形，使其不能或不知抗拒」而為性交或猥褻者（刑法第225條），是觸犯了「利用身心障礙性交罪」（第225條第1項），例如「趁被害人濫醉如泥時，對於其性交，或對於精神病患者性交」，這將會被處以三年以上，十年以下之有期徒刑；如果是對心神喪失、精神耗弱、身心障礙等之人猥褻者（刑法第百二十五條第二項），將可處以六月以上，五年以下有期徒刑。

三、對於因親屬、監護、教養、教育、訓練、救濟、醫療、公務、業務或其他相類似關係，受自己監督、扶助、照護之人，利用權勢或機會，對被害人為性交者（刑法第228條第1項），構成「利用權勢機會性交罪」，可處六月以上，五年以下有期徒刑；利用上面所列之身份或機會，對被害人為猥褻者（第228條第2項），構成「利用權勢機會猥褻罪」可處三年以下有期徒刑。例如：學校老師以掌握成績的理由，使學生與其性交或猥褻，但有人認為「利用權勢或機會性交或猥褻」，應該是屬於「身份機會犯」，如果行為人與被害人雖有此身份，但是是以積極的「脅迫」方法，達到性交或猥褻的目的者，應該以處罰較重的「強制性交罪」論處（第221條）。

四、以詐術使被害人誤信行為人是自己的配偶，而聽從其為性交：例如，甲以為乙已經跟前妻離婚了，而搬去與乙同住，後又將身份證交給乙到戶政機關辦理結婚登記，甲告知已經登記好了，於是乙就與甲同住而發生性關係，嗣後甲發現乙根本沒有與前妻離婚，此時，乙就是觸犯了「詐術性交罪」（刑法第229條）。有些人以為，法律上有規定「騙婚罪」，作者在此釐清，應該是指「詐術性交罪」吧，構成此罪的前題，是要有發生性交，否則因為被騙婚受有財產上損害者，應該只是構成「單純的詐欺罪」（刑法第339條）。

※ 什麼是「性交」？

    什麼是「性交」？刑法第十條有規定「以性器進入他人之性器、肛門或口腔的行為」，或是「以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門之行為」（88年4月修法新增），稱之為「性交」。因此，「口交、肛交、器物進入他人性器」等行為，法的評價已經不再是猥褻行為了，而是性交。

※ 什麼是「猥褻」？

什麼是猥褻呢？雖然刑法沒有像性交一樣明文定義，但是我們從一個實務的見解來解釋（63年台上字第二二三五號判例）「猥褻係指性交以外，足以興奮或滿足性慾之一切色情行為而言」。

貳、法源依據

中華民國刑法第 10 條 第 2 項
稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為：
一、以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。
二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。

上面條文是性交的定義。

下面的條文是妨礙性自主的刑法條文：

第 一六 章 妨害性自主罪

第 221 條 對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交
者，處三年以上十年以下有期徒刑。
前項之未遂犯罰之。

第 222 條 犯前條之罪而有下列情形之一者，處七年以上有期徒刑：
一、二人以上共同犯之者。
二、對未滿十四歲之男女犯之者。
三、對精神、身體障礙或其他心智缺陷之人犯之者。
四、以藥劑犯之者。
五、對被害人施以凌虐者。
六、利用駕駛供公眾或不特定人運輸之交通工具之機會犯之者。
七、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內犯之者。
八、攜帶兇器犯之者。
前項之未遂犯罰之。

第 223 條 （刪除）

第 224 條 對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法，而為猥褻之行為者，處六月以上五年以下有期徒刑。

第 224- 1 條 犯前條之罪而有第二百二十二條第一項各款情形之一者，處三年以上十年以下有期徒刑。

第 225 條 對於男女利用其精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類之情形，不能或不知抗拒而為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。
對於男女利用其精神、身體障礙、心智缺陷或其他相類之情形，不能或不知抗拒而為猥褻之行為者，處六月以上五年以下有期徒刑。
第一項之未遂犯罰之。

第 226 條 犯第二百二十一條、第二百二十二條、第二百二十四條、第二百二十四條之一或第二百二十五條之罪，因而致被害人於死者，處無期徒刑或十年以上有期徒刑；致重傷者，處十年以上有期徒刑。
因而致被害人羞忿自殺或意圖自殺而致重傷者，處十年以上有期徒刑。

第 226- 1 條 犯第二百二十一條、第二百二十二條、第二百二十四條、第二百二十四條之一或第二百二十五條之罪，而故意殺害被害人者，處死刑或無期徒刑；使被害人受重傷者，處無期徒刑或十年以上有期徒刑。

第 227 條 對於未滿十四歲之男女為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。
對於未滿十四歲之男女為猥褻之行為者，處六個月以上五年以下有期徒刑。
對於十四歲以上未滿十六歲之男女為性交者，處七年以下有期徒刑。
對於十四歲以上未滿十六歲之男女為猥褻之行為者，處三年以下有期徒刑。
第一項、第三項之未遂犯罰之。

第 227- 1 條 十八歲以下之人犯前條之罪者，減輕或免除其刑。

第 228 條 對於因親屬、監護、教養、教育、訓練、救濟、醫療、公務、業務或其他相類關係受自己監督、扶助、照護之人，利用權勢或機會為性交者，處六個月以上五年以下有期徒刑。
因前項情形而為猥褻之行為者，處三年以下有期徒刑。
第一項之未遂犯罰之。

第 229 條 以詐術使男女誤信為自己配偶，而聽從其為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。
前項之未遂犯罰之。

第 229- 1 條 對配偶犯第二百二十一條、第二百二十四條之罪者，或未滿十八歲之人犯第二百二十七條之罪者，須告訴乃論。

參、妨害性自主罪的樣態

一、違反意願

    以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法，違背被害人的意思，使其不能抗拒，達到性交或猥褻的目的。

    所謂強姦罪、強暴罪，即我們常聽見的強制性交罪。

    是保護人對於性的自主權，主要規定於刑法第221條以下，指對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交。例如毆打被害人使其就範，或出言辱罵威脅或下安眠藥，一般需處三年以上十年以下之有期徒刑。

    另外在刑法第 222 條，規定若犯強姦罪時有以下幾項行為，需要特別加重處罰，處七年以上有期徒刑。

二、利用精神喪失

    利用被害人心神喪失、精神耗弱、身心障礙或其他相類似情形，使其不能或不知抗拒」而為性交或猥褻者。

三、利用權勢或機會

    對於因親屬、監護、教養、教育、訓練、救濟、醫療、公務、業務或其他相類似關係，受自己監督、扶助、照護之人，利用權勢或機會，對被害人為性交者。

參、妨害性自主常見的情況Q & A：

Q1：妨害性自主提告後可以撤回嗎？

A1：不可以。

刑法規定對配偶強制性交(夫妻恩愛條款)、猥褻或未滿18歲之人犯與幼童(兩小無猜條款)性交、猥褻者為告訴乃論，提告後得於第一審言詞辯論終結前撤回；其餘妨害性自主罪基本上都為非告訴乃論，提告後將無法撤回。

Q2：妨害性自主罪可以和解或緩刑嗎？

A2：若達成和解，可爭取減刑或緩刑的機會。

妨害性自主罪雖然為非告訴乃論，提告後無法撤回，但若能取得被害人原諒及和解，對於案件結果多少會有影響，可爭取減刑或緩刑。

Q3：發生性關係時明明就是「你情我願」，無奈「過了一個月」對方卻來告我妨害性自主，還要我賠償她70萬元？

A3：若當時確實是兩廂情願，無妨害性自主的事實，可以蒐集相關證據(交友聊天室、社群Line Facebook WeChat…截圖或錄影錄音紀錄)在開庭時作答辯。

實務上常發生此種狀況，先注意對方提告時間並同時蒐集事後的聊天紀錄等證據，在法庭上做有利的答辯。通常強制性交，當事人通常因為內心痛苦會馬上報案，倘若對方提告時間距離案發時間過久，得爭執此部分。倘若並無妨害性自主的事實，而對方要求高額賠償金，則對方可能構成刑法第346條恐嚇取財或刑法第169條誣告罪。

Q4：性行為發生時，她只有輕描淡寫的說不要，但是身體卻沒有拒絕也沒有掙扎，在「半推半就」的狀況下發生的性行為，會構成妨害性自主嗎？

A4：應該不構成妨害性自主。

強制性交罪的構成是在違反當事人的意願下強行發生的性行為，而女方拒絕性行為應是屬於積極的主張拒絕，若表現出「半推半就」、「欲拒還迎」則不屬於強制性交喔。

Q5：在網路上約砲，當天正要發生性行為時，一名誆稱是她丈夫的男子帶了一群兄弟衝進來，逼我簽了一張本票，說不簽就要修理我，這根本就是仙人跳，該怎麼辦？

A5：只能盡量保留相關的證據(聊天紀錄、事後恐嚇…)，自求多福。

妨害性自主因為刑責很重，至少判三年以上，又會牽扯到家庭與名譽，因此常被有心人士被拿來利用。對方可能會涉犯恐嚇罪嫌，此時留下相關證據，才能保全自己，例如：旅館或住家附近攝影機影像、錄音，或事後對方要求賠償的證據資料等。

Q6：與未成年人合意（你情我願）性交一樣有罪嗎？

A6：一定有罪。

依刑法第227條規定，即使雙方你情我願也會構成與幼童性交罪。與未滿14歲之男女為性交者，處3年以上10年以下有期徒刑；對於14歲以上16歲以下之男女為性交者，處7年以下有期徒刑。特別注意若與未滿7歲之幼童性交，會觸犯刑法加重強制性交罪，處7年以上有期徒刑。

Q7：什麼是兩小無猜條款？

A7：雙方都未滿18歲，你情我願的合意性性交。

依刑法227-1條規定，若雙方均是18歲以下之人合意情況犯與幼童性交猥褻罪，可減輕或免除其刑，須告訴乃論。簡單說若雙方法定代理人決定不提告，是可以免刑的。

Q8：我和她明明就是合意發生性行為，但事後因為被她男友發現，所以告我強制性交罪，我應該要怎麼辦？

A8：蒐集相關的證據(聊天紀錄、截圖…)，自保權益。

兩人合意發生性行為，後來遭配偶或是男友發現，女方只好謊稱當時是被逼迫的，為強制性交因而向對方提起告訴。此時先蒐集有利證據，如對話或是與女方交往過程的資訊，以利還原事情真相，保障自權益。

Q9：前些時候朋友邀約跑攤喝多了，回家跟太太大吵一架，之後用暴力的手段跟太太發生做愛，事後太太跑到警察局告我，我們是夫妻，她可以告我妨害性自主之性侵害嗎？我該怎麼辦？

A9：太太是有權利可以提告，但也可以撤告。

性自主權保障所有人，包含夫妻之間。男子漢大丈夫，建議好言跟太太道歉請求諒解，夫妻之間如果提告妨害性自主，依刑法第229條之1是可以撤回告訴的。

Q10：聽說妨礙性自主罪會被判刑，可以爭取緩刑嗎？

A10：法官會依實際的狀況做個別的審酌，是有可能的機會。

如果有強制性交情形，或是和未成年(16歲以下)男女發生關係，通常刑期是3~10年，法官有很大的裁量空間，會依實際的案件狀況做個別的審酌，所以並沒有固定的標準，但可能可以透過訴訟上的策略，爭取酌減刑期，甚至爭取 妨礙性自主緩刑，只要在緩刑期間表現良好，緩刑期滿都沒被撤銷的話，就可以免掉牢獄之災。

Q11：如果想要獲得妨礙性自主緩刑，需要什麼條件？

A11：輕罪初犯的情況下，法官認為暫緩執行比較適當時，是有宣告暫時不執行的機會。

如果被告犯的罪比較輕，法官在考量各種狀況，例如被告是否是初犯，認為暫緩執行比較適當時，於判刑之同時會宣告暫時不執行。在緩刑的2~5年期間內，如果表現良好，沒有撤銷暫緩執行的情形發生，那麼之前法院刑之宣告就會失其效力，也就是說這個妨害性自主案件便如同無罪，不會留下前科。

※ 依照刑法第74條規定，妨礙性自主緩刑適用的對象是所犯之罪判決是受二年以下有期徒刑、拘役或罰金之宣告，並且無前科，或雖然有前科，但已執行完畢且五年內未再故意犯罪的人。

Q12：妨害性自主刑期是3~10年，但緩刑至少要2年以下才適用，這該怎麼辦？

A12：強制性交若是初犯，爭取減輕刑度，緩刑的機率是有的。

妨害性自主案件中，如果是強制性交初犯，爭取緩刑的機率相對會比較高，建議在法院的審理的程序中和對方達成和解，並做下書面紀錄(可至鄉鎮市區公所的調解委員會申請民事調解)，並誠心道歉認罪，是有機會因犯後態度良好，或其情可憫，依刑法第57條和第59條減輕刑罰，若刑度因此減輕至受2年以下有期徒刑、拘役或罰金之宣告，就有可能獲得緩刑。

• 妨害性自主罪 減刑法條：

第 57 條：

科刑時應以行為人之責任為基礎，並審酌一切情狀，尤應注意下列事項，為科刑輕重之標準：

一、犯罪之動機、目的。

二、犯罪時所受之刺激。

三、犯罪之手段。

四、犯罪行為人之生活狀況。

五、犯罪行為人之品行。

六、犯罪行為人之智識程度。

七、犯罪行為人與被害人之關係。

八、犯罪行為人違反義務之程度。

九、犯罪所生之危險或損害。

十、犯罪後之態度。

第 59 條：

犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑。

肆、現有妨害性自主罪之刑度是否合理？

刑法第221條到第229條之1是妨害性自主罪章在刑法內的定位。

    如果以現有刑法「性自主」來決定侵害的強度排列（先不考量如加重罪名、結合犯），光譜最強烈的一端應該是「強制性交罪」；如果要依照手段侵害的強弱決定接下來次序，可能就會面臨困惑——若鎖定在「性交」的犯罪行為去比較，強制性交是最該非難的，但若以此對照「利用權勢性交罪」的現有刑度，卻隱約覺得不妥。

    以利用權勢性交或猥褻罪來說，侵害的強烈程度其實更嚴重。因為犯罪行為人是利用和被害人間的特別關係來實施犯罪，包括親屬、監護、教養、教育、訓練、救濟、醫療、公務、業務或其他相類關係受自己監督、扶助、照護之人。這些加害者利用自己的年長、職權、照顧身分等讓受害者與其發生性行為，且因為雙方具有權勢關係，讓受害者無法反抗，當然也是違反了性自主決定。

    尤其在實務案件來看，這類的權勢性交犯罪往往伴隨著侵害次數頻繁、且時間長的特點。這對被害人的傷害往往更為強烈、影響更為深遠，不下於強制性交罪的嚴重性。以立法者設定的刑度來看，對權勢性交罪的刑度只有「6月以上到5年以下」，而比強制性交罪的刑度則是「3年以上到10年以下」反而來得輕。顯而易見的，在兩種刑度的對照下，對於權勢性交被害者的保護顯然不足。